LL § 3 finder ikke anvendelse ved grænseoverskridende skattefri fusion med kommerciel buy-and-build strategi

Skatterådet bekræfter, at ligningslovens § 3 (den generelle omgåelsesklausul) ikke finder anvendelse på en påtænkt grænseoverskridende skattefri fusion mellem et dansk holdingselskab (Spørger) og et udenlandsk selskab (G1), hvor Spørger er det ophørende selskab. Rådet lægger vægt på, at fusionen er tilrettelagt af velbegrundede kommercielle årsager som led i koncernens buy-and-build strategi og derfor må anses for et reelt arrangement, der afspejler den økonomiske virkelighed.

Skattestyrelsen gav den [udeladt] tilladelse til en skattefri omstrukturering, der bestod af:

Skattefri grenspaltning af D1

Skattefri ophørsspaltning af H1

Skattefri ophørsspaltning af Spørger

Baggrunden var, at D1 havde aktiviteter inden for to uafhængige forretningsområder, som det forretningsmæssigt gav mening at opdele i hver sin koncern. Da omstruktureringen blev gennemført den [udeladt], forblev driftsaktiviteterne knyttet til forretningsområdet [udeladt] i D1 som en separat koncern ("Spørger-koncernen"), der bestod af driftsselskabet D1 samt to overliggende holdingselskaber — H1 og Spørger.

Tilladelsen var ledsaget af et anmeldelsesvilkår, hvorefter parterne skulle underrette Skattestyrelsen, hvis der inden for de første tre år efter omstruktureringen indtraf væsentlige ændringer i de forhold, der lå til grund for tilladelsen. Allerede ved anmodningen blev det oplyst, at der forventeligt ville ske opkøb af eller sammenlægninger med eksterne virksomheder som led i koncernernes "buy-and-build" strategi.

Det påtænkes at gennemføre en grænseoverskridende skattefri fusion mellem Spørger (øverste holdingselskab i Spørger-koncernen) og G1 (selskab i X-land), hvor G1 er det modtagende selskab. Fusionen ventes gennemført i løbet af 20xx med regnskabsmæssig virkning pr. 1. januar 20xx.

Ejerforhold efter fusionen:

Kapitalejer Før fusionen (andel i G1) Efter fusionen (andel i G1)

Kapitalfonden 13,65 % 23,00 %

Øvrige kapitalejere i Spørger — ca. 8,39 %

De nuværende kapitalejere i Spørger forventes at få vederlagsaktier i G1 svarende til ca. 20,54 % af kapitalen. Efterfølgende påtænkes H1 placeret under G1's datterselskab G2 via et skattefrit koncerntilskud.

Den påtænkte fusion er udelukkende kommercielt og strategisk motiveret:

Generelle kommercielle begrundelser:

Fælles ambition om at etablere en førende position på markedet for [udeladt]

Beslægtede og komplementære produkter med betydelige krydssalgsmuligheder

Samling af R&D-kapacitet til hurtigere innovation

Styrket platform for koncernens internationale buy-and-build strategi

Spørger gør gældende, at Ligningslovens § 3 ikke finder anvendelse, fordi de kumulative betingelser ikke er opfyldt:

Vurdering af skattefordel (betingelse 1)

På selskabsniveau udløser fusionen fuld afståelsesbeskatning efter FUSL § 15, stk. 4, da Spørger ophører uden dansk fast driftssted. Der realiseres ingen skattefordele.

På aktionærniveau opnår kun de danske fysiske kapitalejere (ca. 0,5 %) en skatteudskydelse. De danske selskabsaktionærer er skattefri af avancer, og den udenlandske Kapitalfond opnår ingen fordele, eftersom Danmark ikke har beskatningsretten.

Vurdering af formål (betingelse 2)

Den identificerede skattefordel (succession for fysiske aktionærer) følger direkte af fusionsskattelovens regler og strider ikke mod formålet og hensigten med skatteretten. Der henvises til SKM2024.105.SR, hvor Skatterådet udtalte, at skattefrihed efter fusionsskatteloven netop er formålet med reglerne.

Skattestyrelsen indstiller, at spørgsmålet besvares med "Ja" (LL § 3 finder ikke anvendelse), og anfører følgende:

Om arrangementets karakter: Den påtænkte grænseoverskridende skattefri fusion og de efterfølgende transaktioner udgør tilsammen et arrangement med flere trin eller dele, jf. LL § 3, stk. 1.

Om anmeldelsesvilkåret: På baggrund af anmeldelserne har Skattestyrelsen truffet afgørelse om, at fusionen og de efterfølgende transaktioner ikke har betydning for tilladelsen til skattefri omstrukturering. Den tilladte omstrukturering anses derfor for foretaget af gyldige forretningsmæssige årsager.

Om realitetsvurderingen: Skattestyrelsen finder det godtgjort af Spørger, at den påtænkte fusion er tilrettelagt af kommercielle årsager. Der lægges vægt på:

"Det er Skattestyrelsens vurdering, at Kapitalfondens investeringsstrategi 'buy and build' er kommercielt begrundet, idet den angår den forretningsmæssige aktivitet der udøves inden for forskellige forretningsområder."

Skattestyrelsen fremhæver de konkrete kommercielle forhold: forbedrede krydssalgsmuligheder, bredere kundebase, samling af R&D-ressourcer og stordriftsfordele. At der efterfølgende sker transaktioner (ombytning af fusionsvederlag og koncernintern overdragelse) bevirker ikke, at fusionen ikke kan anses for et reelt arrangement.

Skatterådet tiltræder Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.

Svar på spørgsmål 1: Ja — Ligningslovens § 3 finder ikke anvendelse ved den påtænkte grænseoverskridende skattefri fusion mellem Spørger og G1, med Spørger som det ophørende selskab.

Ligningslovens § 3 — den generelle omgåelsesklausul (implementering af ATAD direktiv 2016/1164, art. 6)

Fusionsskattelovens § 8 — succession

Fusionsskattelovens § 11 — aktionærernes skattemæssige stilling

Fusionsskattelovens § 15 — grænseoverskridende fusioner