Momsfritagelse af kontingent i branche- og arbejdsgiverorganisation — ingen valgfrihed til frivillig momsregistrering

En anonymiseret branche- og arbejdsgiverorganisation bad om bindende svar på, om foreningens samlede kontingent var momspligtigt — med den begrundelse, at momsfritagelsen medførte konkurrencefordrejning i forhold til andre aktører på markedet for overenskomstydelser. Til begge spørgsmål svarede Skatterådet nej: kontingentet kan ikke momspålægges i sin helhed, og foreningen kan ikke frit fravige den lovpligtige fritagelse for de dele af kontingentet, som opfylder betingelserne i momslovens § 13, stk. 1, nr. 4.

Spørger er en forening, som drives som branche- og arbejdsgiverorganisation for professionelle arbejdsgivere inden for en bestemt dansk branche. Der udbydes tre typer medlemskaber:

Medlemstype Særlige rettigheder

Arbejdsgivermedlemskab Stemmeret, adgang til kollektive overenskomster og rettighedsaftaler, ansættelsesretlig rådgivning og bistand til forhandling

Basismedlemskab (privat støttet) Stemmeret, men ikke adgang til overenskomst- og rådgivningsydelserne

Basismedlemskab (offentlig støttet) Stemmeret, men ikke adgang til overenskomst- og rådgivningsydelserne

Foreningen sælger hverken ydelser til ikke-medlemmer eller særskilte ydelser til medlemmerne ud over det løbende kontingent. Et eventuelt overskud i det enkelte år hensættes til brug i det efterfølgende år — der sker ingen tilbagebetaling til medlemmerne.

Ved en vedtægtsændring udvidede Spørger sit medlemsområde og bevægede sig ind på et marked, hvor konkurrenterne G1 og G2 udbyder tilsvarende kollektive overenskomstforhandlinger, mens advokatfirmaer udbyder virksomhedsoverenskomster.

Spørger argumenterede for, at:

Momsfritagelsen i medfør af momslovens § 13, stk. 1, nr. 4 ikke kan opretholdes, fordi den reelt eller potentielt fremkalder konkurrencefordrejning, da Spørger leverer nøjagtig de samme ydelser som konkurrenter, der er fuldt momspligtige.

Foreningen henviste konkret til, at en virksomhed, som tidligere benyttede et advokatfirma til at indgå virksomhedsoverenskomst (med moms), ville få en prisfordel ved at skifte til Spørger (uden moms). Spørger fandt det derfor som en naturlig følge, at foreningen fremover måtte anses for fuldt momspligtig.

Skattestyrelsen gennemgik systematisk de fem betingelser i momslovens § 13, stk. 1, nr. 4, der er implementeret fra momssystemdirektivets artikel 132, stk. 1, litra l:

3.1Betingelse 1: Finansiering via kontingent

Opfyldt. Samtlige ydelser leveres udelukkende mod betaling af kontingent — der sælges hverken ydelser separat eller til ikke-medlemmer.

3.2Betingelse 2: Foreningen arbejder ikke med gevinst for øje

Opfyldt. Med henvisning til C-174/00 (Kennemer Golf) og C-488/18 (Golfclub Schloss Igling) finder Skattestyrelsen, at Spørger ikke har til formål at frembringe overskud til fordeling. Et eventuelt overskud anvendes til foreningens aktiviteter i det efterfølgende år og kan ikke uddeles ved opløsning.

3.3Betingelse 3: Fagforeningsmæssigt formål

Subsidiært spurgte Spørger (spørgsmål 2), om foreningen kunne vælge at opkræve moms af hele kontingentet, selv om dele heraf opfylder betingelserne for momsfritagelse.

Skattestyrelsen svarer nej og begrunder det således:

Momssystemdirektivets artikel 132 rummer ingen bestemmelse, som giver medlemsstaterne adgang til at fravige udgangspunktet om momsfritagelse for de ydelser, der er opregnet heri.

Sigtet med artikel 132, stk. 1, litra l (implementeret ved momslovens § 13, stk. 1, nr. 4) er at lette adgangen til visse ydelser ved at undgå ekstraomkostninger i form af moms, jf. C-412/15 (TMD), præmis 30. Dette sigte ville blive undermineret, hvis foreningen ensidigt kunne vælge at pålægge moms. Fritagelsen er obligatorisk og kan ikke fraviges uden udtrykkelig lovhjemmel, som ikke findes i dansk ret.

Skatterådet tiltræder fuldt ud Skattestyrelsens indstilling og begrundelse:

Spørgsmål 1 — Nej: Det kan ikke bekræftes, at Spørgers samlede kontingent er momspligtigt. Betingelserne for momsfritagelse efter momslovens § 13, stk. 1, nr. 4 er opfyldt for den del af kontingentet, der vedrører:

Kollektive overenskomstforhandlinger og rettighedsaftaler (alle tre medlemstyper modtager synliggørelse, markedsføring og foreningsdrift; arbejdsgivermedlemmer modtager desuden overenskomstydelserne)

Ydelser i nær tilknytning hertil

Spørgsmål 2 — Nej: Der er ikke valgfrihed. Momsfritagelsen er obligatorisk for de dele af kontingentet, der opfylder betingelserne i momslovens § 13, stk. 1, nr. 4. Fritagelsen kan ikke fraviges uden udtrykkelig lovhjemmel.

Skattestyrelsen bemærker særskilt, at der ikke er taget stilling til, om dele af ydelserne tillige kan fritages efter momslovens § 13, stk. 1, nr. 21 (almennyttige foreninger).